当代物权法百科全书小辞典_当代物权法百科全书小辞典初稿373-1 首页

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   当代物权法百科全书小辞典初稿373-1 (第2/2页)

一种是每个业主平均分摊付款的,一种是按照户内建筑面积大小来进行等级式付款的,无论是哪一种,全部都看作“共同共有”的财产了。因为那些共同财产是不能随便分割的,是属于共同专控型共有财产,跟一般的“按份共有财产”和一般的“共同共有财产”的物权化模式是有着严格的区分的。

    按份共有与共同共有是交叉性的概念。以定性分析,按份共有包含了共同共有的某些性质成分,在共有财产使用权、利用权、作用权上,于不分割财产等静态表现方面似乎是共同共有而不分彼此与份额多少的。将按份共有财产化作共同共有财产,是企业管理、过程控制和限制共有人多余权利的需要。如股份有限公司尤其是上市公司的股东,无论其出资额度多少,不准其随意抽逃资金,证监会不准其内幕交易以免损害广大中小股民的利益等,所有这些实质上是将他们的按份共有视为共同共有。以定量分析,因为要界定出资人的权利与义务、投资风险和职业责任等,特别是在分割财产、利润分配或者共有关系人退出共有关系时,参照按份共有的处理措施是公平合理的。按份共有制于适用范围、适用时间与条件上,其限制性的客观条件和法律要件是相当的多,一般要比共同共有制被条件限制的多一些和严格一些。

    3.共有物转化为财产权要附加条件

    共有,于罗马法中的直接意思表示,即为共同、连带地处分,而且是不可分割划分的所有权。按份共有制,不是按份分割划分所有权,譬如,“几分之几的所有权”这种提法是不成立的。谈论物权与谈论财产权是不一样的。物权主要是对于物的圆满状态负责的,财产权主要是对于拥有和分割财产负责的。

    按份共有制也罢,共同共有制也罢,如果要将物权转化为财产权,必须要经过物权的变更、转移或者消灭来解决,或者要经过消灭共有制来解决。当股份制企业关闭破产时,需要统一清算完毕,才统一分割财产、清偿债务。

    财产权法中和单边主义物权法中,权利人处理财产是相对宽松的;共有制物权法中,权利人处理财产是严格的。因此,罗马法或者说大陆法对于共同财产附加了条件:“共同、连带地处分,而且是不可分割划分的所有权。”

    4.部分共有权也是共有份额的共有权

    按份共有制与共同共有制,均否定个人专属所有制。排除了个人优先权、排他权,承认了共有优先权、排他权。一物一权主义,由个人一物一权主义上升到多人一物一权主义。权利的分割与财产的分割,形成对立统一的事物。过于固定权利,有可能获取财产的份额较小;过于固定财产,权利与财产可能同时、也可能分别缩小份额。

    纯私有制的根本原则,是一个物只有一个所有权,即罗马法中所有权永久、排他、绝对的理论。因此,共有制下,一个人不可能在与人合有某物时享有对该物的完全的专属的所有权,而只能就其共有份额享有部分所有权。于是,便产生了一物之上有数个所有并同时存在的共有现象。

    实际上,按份共有制是明确确定的“按份共有”,共同共有制是不明确确定的“按份共有”。前者是早期约定好了的权利和共有物的财产价值份额,于共有人共同认同了的。后者不早期约定好了的,但是不影响以后财产的分配依然是“平均分配”或者“按等分分配”,同样地包含了“按份共有”的成分。

    无论如何,按份共有制与共同共有制总体上是“你中有我”、“我中有你”:按份共有制中有共同共有制的痕迹与成分,共同共有制中有按份共有制的痕迹与成分。

    5.按份共有制与共同共有制的实用意义

    大陆法系各国对于按份共有制有详细规定,而对于共同共有制作出规定的国家为数不多。这未免令人难以置信。共同共有制,应当说于民法中是基本形态,那怕是按份共有制,其前提依然是共同共有制——只有共同共有制的架构成立,才能谈得上按份共有制。

    但是,按份共有制的实用意义是显而易见的。大千世界之中,只有家庭共有制中的共同共有制比较稳定,而经济社会的各种经济活动中,按份共有制却扮演着举足轻重的角色。

    股份制、合伙制以及合同法、经济法中,其主要意思表示,首先是要确定财产权及其财产关系,从共有的法理上,从共有的成立、共有的形式、共有财产的分割上,统统表现为实用主义。由按份共有制的实用性而翻转了共同共有制的地位,而共同共有制被退居二线了。

    总之,共同共有制的实用意义在于基础理论上的建设,按份共有制的实用意义在于应用技术的普遍推广。两种共有制的侧重点是不同的,各有千秋。

    相关法律:物权法第94条

    相关名词:〖物权共有制〗〖按份共有制的特征〗

    字数:3888字

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