当代物权法百科全书小辞典初稿682-2 (第2/2页)
人将抵押财产再次设定抵押，而后位抵押权人进行了抵押登记，那么，实现抵押权时，后位抵押权人可以优于前位抵押权人先行受偿。前位抵押权人因此而造成很被动的局面，其优先受偿权旁落，完全受偿权受到来自第三人的干扰，严重时甚至于归于零。 由此可见，动产抵押登记不是可有可无，而是很有必要。尽管动产抵押可依抵押合同生效之日起生效，但其效力很低，既不能对付第三人对于抵押财产的受让，也不能对付第三方抵押权人人已经登记的公示效力，显得非常被动，甚至于可以将未登记的抵押权化为“纸上谈兵”的东西，不起什么作用。 关于应对第2种“未经登记，不得对抗善意第三人”的情形，外国立法例子有了专门的规定。《日本民法典》第373条的启示录是：“（一）为担保数个债权，而就同一不动产设定抵押权时，抵押权的顺位，依登记的先后而定。（二）抵押权的顺位，可以依各抵押权人的合意而改变，但是，有利害关系人时，应经其承诺。（三）前款的顺位变更，非经登记，不发生效力。” 二、有关属性 动产抵押登记对抗主义的属性，可以从两种抵押登记制度的比较中来说明： 第一，动产抵押登记属于二级法律要件。 中国的抵押担保制度，采取的是不动产抵押和动产抵押双重性抵押制度。以抵押权的交换价值而论，不动产抵押优于动产抵押；以抵押物的可控性而论，不动产抵押优于动产抵押；以抵押担保制度而论，不动产抵押与登记制属于一级法律要件，动产抵押与登记制属于二级法律要件。前者是加强型、强制型抵押登记形式，后者是自由型、非强制型抵押登记形式。 第二，动产抵押登记属于自愿型动产抵押登记制度。 不动产抵押与登记，采一次生效的办法，抵押合同只不过是参照物。 动产抵押与登记采两次生效制。抵押合同生效可在抵押合同当事人内部生效，为一极生效或初级生效；抵押权登记生效由内部生效扩大到外部生效，为二极生效或终级生效。两者比较，以第二极生效更加显著。 既然“抵押权自抵押合同生效时设立”，担保物权当事人可以自愿登记、自由选择。既然以第二极生效更加显著，相信许多当事人会选择动产抵押登记。
第三，动产抵押登记的总体效力是登记对抗主义的软效力 不动产抵押登记采登记生效主义，不登记不行，非登记不可，不登记就没有法律效力。其加强型、强制性一级法律要件，能保证不动产抵押登记具有硬实力、硬效力，而且可以做到步调一致，始终保持优先的地位与权利。 动产抵押登记采登记对抗主义，比不动产抵押登记宽松许多。虽然要求以“登记”作为公示方法，但不是必须登记、非登记不可。当事人可以自己决定登记或不登记，总之叫做“自愿登记”或“自愿不登记”。当事人不登记，也可以取得物权，不过，这种物权不具有硬实力、硬效力，不能对抗善意第三人。如果后位抵押权人登记了、前位抵押权人未登记，那么前位抵押权人的权利有可能丧失，被后来居上者夺走，什么优先受偿权、完全受偿权都会落空。而且，法律并不保护未登记的抵押权，什么市场交易、诉讼保全、强制执行等，都不在确权、赋权、用权、维权之列，没有法律溯及力。 说动产抵押登记的总体效力是登记对抗主义的软实力、软效力，一是针对动产抵押登记采登记对抗主义所能达到的目标效力而言的。其法律要件留下了豁口，肯定会有未登记的漏网之鱼； 二是针对不登记的抵押权而言的。法律要件是不反对不登记、也不支持“登记第一”的观点，所谓总体上的软实力、软效力，就是由不登记的抵押权那个部分引起的。如果论其个体的软效力，有理论上的和实际上的软效力：假如“第三者插足”的事情压根儿就没有发生过，那么，抵押合同的效力也达到了抵押登记的效力程度，实际上不存在软实力、软效力；假如“第三者插足”的事情发生了，并且后位抵押权人对于前位抵押人产生了负面影响，软实力、软效力落实在事实要件的事由上了。 关于动产抵押登记对抗主义的落空抵押权问题或者抵押权落空问题，既有法律现象，也有当事人的行为现象。它们对于抵押合同和抵押权到底有什么影响，补救措施和司法救济应当如何进行等等，所有这些考验着执法人员的智慧，也考验着抵押权人的智慧。一个非常熟练的抵押权人，有可能于抵押合同中施下巧妙的对弈计谋，即使是动产抵押权未达成登记协议，也许能够达到同样的目的。 相关法律：物权法第188条 相关名词： 〖动产抵押登记对抗主义抵押权落空问题〗 字数：3888字 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中 电子信箱：QQ437116637或627592416