当代物权法百科全书小辞典初稿712-2 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿712-2

    同一物上抵押权受偿顺序的原则

    一、导言

    同一物上的抵押权受偿顺序的原则，指同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的原则。总原则是抵押权登记优先原则。分原则是抵押权最先登记最优先的原则、同时登记同时优先的原则，以及全部未登记采平等主义原则。

    同一物上的抵押权受偿顺序，指同一抵押财产上两个以上抵押权的受偿顺序，是抵押权实现时的制式规定，适用于拍卖、变卖两种方式的向两个以上抵押权人清偿债务。不适用于以作价处理抵押物清偿债务的办法，因为同一抵押财产往往不能为两个以上的所有权人占有，不够多个抵押权人分配，只能是以抵押财产变现后的价款依抵押权顺位进行有序地分配。

    抵押权登记优先的原则有以下特点。

    1.是普适性或者普遍性原则

    登记优先的原则，在普通物权法和担保物权法中普遍存在、普遍适用，全部优于未登记的公示效力、排他效力和优先权效力。

    传统的物权法国家只允许设立不动产抵押权，全部的抵押权不登记是不行的，因此他们无所谓抵押权登记优先的原则。

    2.是优先受偿权标准化原则

    抵押权之优先受偿权，因为可以在同一物上可以设立若干个抵押权而复杂。已经登记与未登记、同时登记与同时未登记的情形，需要区别对待，以登记优先为标准化原则可以抓纲治目，触类旁通。

    二、同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的原则

    以抵押权已经登记为有物权、以抵押权未经登记为零物权来划分界限，毫无疑问，有物权就是有清偿债权的优先权，否则，就是零物权，也就是无债权清偿时的优先权。在此基础上，再细分优先权的等级制度，由高级向低级的顺序延续清偿债权。另外，隐形的优先权应当是优先权的品种之一，应当引起重视。

    同一抵押财产上两个以上抵押权受偿优先权，所谓的有物权与零物权，只不过是相对而言的。比如，未登记的抵押权可以对抗普通债权，虽然对于已经登记的抵押权是优先权的零物权，对于未设立担保物权的普通债权却是有物权；一同登记的抵押权，或者是一同未登记的抵押权，于性质上是无优先受偿权之分，于受偿比例上却存在数额上的优先受偿权之分。

    鉴于以上各种客观因素的干扰，同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的执行原则，应当是多对象、多层次、多方位区分的先后受偿原则。

    同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序，总体上的规则是：

    1.已经登记的优于未登记的

    已经登记的抵押权，生效时间自登记时日起计算，从抵押期间到抵押权实现期间，可以全部高于、优于未登记的抵押权顺序。

    “未经登记，不得对抗善意第三人”是个普遍性原则：未经登记的抵押权，不能对抗于抵押期间买受抵押物的善意第三人，更不能对抗已经登记的抵押权人的优先受偿权。

    同为优先受偿权，已经登记的抵押权是高级优先受偿权，未经登记的抵押权是低级优先受偿权。前者的法律效力，优于普通债权并优于未经登记的担保债权，处于绝对优势；后者的法律效力，仅仅优于普通债权，处于相对优势。但是，后者相对于前者，完全不具备优势。

    2.先登记优于后登记的

    全部已经登记的抵押权，本质上是同一类型的优先受偿权，之所以要区分最优先、中优先和次优先的顺序，是因为登记的先后相当于排队挂号，相当于排排座分果果，又因为没有顺序就体现不了正规抵押与公平竞争。

    登记的先后相当于排队挂号和排排座，即产生公证、公示的效力，先登记的可以优于后登记的，中间登记的可以优于再后面登记的。分果果的办法，不是将全部价款平均分割，而是逐个逐个的完全分割，余下的价款部分向下阶位的已经登记的抵押权人按顺序分割，分完为止。

    全部已经登记的抵押权按顺序排列以后，他们的优先受偿权和完全受偿权实质上是分等级进行的，先行清偿债权的保险系数高于后行的清偿债权的保险系数，但不是绝对这样子的，主要取决于可分割清偿的抵押财产价款是否完全充足，法律关系所调整的是自由的公平竞争和相对的公平合理。

    3.一同登记的按照债权比例清偿

    如前面所述，全部已经登记的抵押权，本质上是同一类型的优先受偿权。当然，一同登记的抵押权，他们的优先受偿权是并列式的，处于同一等级位置。然而，就其完全受偿权而言，是按照比例关系来确定债权的实现方式的，所占的比例越大所得的抵押财产价款就越多，反之就越少。

    全部已经登记的抵押权按债权比例分割以后，各抵押权人完全受偿的保险系数，主要取决于可分割清偿的抵押财产价款是否完全充足，法律关系所调整的是自由的公平竞争和相对的公平合理。

    4.全部未登记的按照债权比例清偿

    全部未登记的抵押权，本质上是同一类型的优先受偿权。相对于普通债权的优先受偿权；相对已经登记的抵押权，却没有优先受偿权。在这里，无论是先成立或者是后成立抵押权的，或者是一同成立抵押权的，统统按照债权比例清偿。因为先未登记的不能对抗后未登记的，后未登记的也不能对抗先未登记的，一同成立抵押权均未登记的更不能相互对抗，因此必须实行“一刀切”的办法来处理。

    这种按照债权比例清偿的办法，与以上已经登记的“按照债权比例清偿”的办法有所区别，因为先登记的抵押权可以对抗后登记的抵押权。以上已经登记的“按照债权比例清偿”的办法，只有一种情形，即一同登记的抵押权，因为他们同为优先权，同时成立，同时生效，分不清伯仲主次，只能是按照同一顺序来行使优先权。

    以上四种类型，第1、第2种属于阶梯化优先权，也是明显的优先权，容易观察和理解。第3、第4种属于扁平化优先权，也是隐形的优先权，不容易观察和理解。

    三、同一抵押财产上两个以上抵押权受偿顺序的类型

    是否登记的组合类型共有三种：

    1.已经登记的与已经登记的同类组合。如“抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”的规定便属于这一类组合。

    2.已经登记的与未登记的异类组合。如“抵押权已登记的先于未登记的受偿”的规定便属于这一类组合。

    3.未登记的与未登记的同类组合。如“抵押权未登记的，按照债权比例清偿”的规定便属于这一类组合。

    其中，他们又衍生出区分优先权等级和不区分优先权等级两种形态：

    （1）区分优