当代物权法百科全书小辞典初稿737-2 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿737-2

    动产质权的法律特征

    一、基本理念

    1.概述

    动产质权的法律特征，是建立在法定占有权、权利占有权和事实占有权基础上的特定的担保物权特征：为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。

    动产质权的法律特征，大部分包含了动产质权的法锁特征，而动产质权的法锁特征更能从内核上表述动产质权的法律特征。

    动产质权的法律特征，最显著特点是由债权人占有、控制质物为生效要件，不是以合同生效为要件，也不是以登记生效为要件。为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有，才能符合动产质权的本质特征。否则，就不能成其为动产质权，或者是动产抵押权，或者是其他的什么普通物权。

    “债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形，债权人有权就该动产优先受偿”的规定，不只是动产质权才有，动产抵押权当然也有。关键在于，动产质权因为由债权人占有、控制质物，就对于出质人构成很大的的压力，迫使债务人就范，使得担保法锁关系更加重要，对于质权人行使法定的优先受偿权、完全受偿权和排他权更加有利。

    动产抵押权也有法定的优先受偿权、完全受偿权和排他权，但这些权利是弱势的权利，有时候是会落空的权利。首先是，抵押权人只是精神上控制抵押物，并不实际占有控制抵押物，抵押权人对于抵押物的实际价值一般不很了解，虚构抵押的现象在所难免，有的抵押人将抵押财产处分后并不用于或者并不急于清偿债务，抵押权人对于抵押人也难以全程控制，致使有的抵押人将抵押财产处分后卷款逃跑，债权人追债竟成为难题。其次是，法律允许一物多押，不确定因素就更多了，即使是债务人、第三人愿意将全部抵押财产来清偿债务，结果发现他们的优先受偿权有先后、强弱之分，至于他们的完全受偿权和排他权则有更多的变数。

    动产质权和动产抵押权都是需要签订合同的。然而，质权合同只不过是形式主义的合同，最关键的是由债权人占有、控制质物，否则顶多是算个动产抵押权。抵押权合同签订后，还分出个合同生效和登记对抗主义两种动产抵押权形式。然而，动产质权则不提合同生效和登记对抗主义两种形式。从第208条至第222条整个动产质权的规定，从来没有提及“动产登记”的问题。

    从物权法第208条的规定中得知，动产质权的法律特征主要有4种：（1）动产质权是比抵押权更加重要更加优越的中级担保物权。（2）动产质权是在他人的财产上设立的实际占有控制的质押物权。（3）动产质权是由债权人占有质物为生效要件的特种排他性物权。（4）动产质权是就质物价值优先受偿或者完全受偿的法锁权利。其中第三项法律特征最为显著，第一项比较起来才显著，不比较就不显著。其他的三项法律特征不是很明显，只不过是区分普通物权是特征，区分担保物权则属于共同的特征。

    动产质权的法律特征，是动产质权法律关系特点的组合形式，本质上动产质权是担保物权的一个类型，与抵押权有着千丝万缕的联系。与一般抵押权、最高额抵押权相对，也有抵押人、抵押财产、抵押范围和优先受偿权等同类内容，也是在他人财产上设立的物权。主要区别在于，一是范围较窄。动产质权仅仅限于动产的“抵押”（质押），而抵押权却包括动产和不动产两大门类；二是有是否占有担保财产为主要区别方向。动产质权可以占有、管领并实际控制质押财产，抵押权则不可以这样做。

    2.从属性问题

    有的教科书将质权的属性讲解为三大特性，一是从属性，二是不可分性，三是物上代位性。

    其中的“从属性”是围绕着债权而展开“成立的从属性”、“内容上的从属性”、“移转（或处分上）上的从属性”和“消灭上的从属性”以及“出质人享有主债务人的抗辩权”。这种“从属性”难以自圆其说。理论上物权是优先于债权，但质权是根源于债权，质权成立后，质权与债权却是浑然一体的。设立、行使、消灭担保债权与设立、行使、消灭担保物权是平行的，因为担保物权与担保债权在法律质量上是一致的。

    只能说：质权是根源于、随同于、平行于、粘连于和反作用于债权的，但不能说担保物权是从属于债权的。毕竟质权是受法律特别保护和物权优于债权的，债权是受法律一般保护的。“质权从属于债权”是个表面现象，实质上两者应当是平行的。债权只是基础性权利，本身不会发挥主观能动性，只有质权才能够占有质物、促使债权的优先受偿。质权还可以生长债权，质权合同之担保债权大于普通合同之普通债权便是。

    比如最高额质权，可以现有的或者将有的债权来设立、行使、消灭质权，以“将有的债权”就根本谈不上质权的“从属性”了。反过来，这种将来的债权是从属于最高额质权！

    二、一般分析

    动产质权的法律特征，除了担保物权的共性特征以外，已然存在动产质权的个性特征。

    1。是占有型担保物权

    本条开篇“为担保债务的履行…”就暗示了动产质权是担保物权。债务人或者第三人出质，质权人受质等，目的在于“为担保债务的履行…”，换句话说，是为了担保债权的实现。质权人占有质物是个关键环节，主要目的或者一般目的，实际上是利用这一受领权、控制权来实时地保全质物的交换价值和绝对的、方便的优先受偿权。

    一般而论，质权人只能占有质物，而不能使用与收益，更不能擅自处分。这种占有，实质上是管领，以交换价值为质押，用途上是为了保证特定债权的实现而设定，质权附随于债权而存在与长消。

    2.是利用型他物权

    动产质权是利用他人的财产出质后设立