当代物权法百科全书小辞典初稿582-1 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿582-1

    法理学上的三组地役权

    一、法理学上的三组地役权

    第一，积极地役权与消极地役权

    积极地役权与消极地役权的分类，是针对供役地人的义务能级划分的地役权。供役地人的义务与需役地人的权利正好是呈线比的。供役地人的义务越大，需役地人的权利也就越大，否则双方的线比越小。

    1.积极地役权

    积极地役权，又称作为地役权、积极作为地役权。其物权化指向，是指定供役地人履行“积极响应”、“积极付出”和“积极配合”需役地人，并有一定的“容许合理侵害”实际表示的义务。其目的在于，要求供役地人放权让利，促使地役权的对应项目顺利进行。积极地役权从主攻方向面进行合理规范，故成为解决地役权主要矛盾和矛盾的主要方面的突破口。

    通行地役权、排水地役权等地役权，相当于指令性地役权，要求供役地人负有一定的容忍的义务。于“积极响应”、“积极付出”和“积极配合”需役地人的同时，应当容忍地役权人于供役地上一定的不动产合理利用的行为，不得无理取闹，不得禁止和干涉地役权人行使正当的权利。

    2.消极地役权

    消极地役权，又称不作为地役权、限制作为地役权。其物权化指向，是指定供役地人“不能做”、“不该做”和“不得擅自做”的限制性条件，不得以非正常谋利为目的要挟、阻止需役地人开展正常工作，行使正常权利。

    譬如，限制建筑役权、禁止妨碍采光观望役权等属于传统的“限制作为”消极地役权。又如，供役地人不得在需役地附近种植竹木的“不作为地役权”，是典型的消极地役权。有些农村地区，听说不久要修公路、埋管道、埋管线了，就赶紧在征地点上种植稠密的贵重树木、果木，以此来造成既成事实，用于要挟、阻止需役地人开展正常工作，行使正常权利。其目的是为了索取高额的补偿金。这种做法，法律是不支持的。

    第二，继续地役权与不继续地役权

    继续地役权与不继续地役权的分类，是一种自然分类法。作为地役权的不动产登记生效要件，或者标志着长期地役权的维持，也是地役权设立以后继续有效；或者标志着短期地役权的维持，也是地役权设立以后终止而注销。前者是继续地役权，后者是不继续地役权。

    1.继续地役权

    继续地役权，亦称连续的、长期的、稳固的、固定的地役权，指地役权内容的实现，以地役权的设立为标志，不必每次于需役地上循环往复通行、取水、排水、铺设管线等物资的投资和人力上的安排，而是在地役权的设立以后“自动续期”或者“自动继续”。即便是地役权的设施坏了，修复以后仍然可以自动继续。继续地役权广泛存在于建设用地的地役权，可以对需役地进行连续的、长期的、稳固的、固定的占有与使用。没有出现特殊情况，不会中断和终止地役权的行使。

    继续地役权是最重要和最主要的地役权，各种建设用地之地役权包括农村宅基地之地役权，几乎是长期性以至永久性甚至于永久定格化的地役权，一旦设立可以甚至于终身享有。如在住宅建设用地上设立的建设用地之地役权，因70年使用期届满后可以续期，就相当于永久性甚至于永久定格化的地役权，其他的建设用地之地役权是长期性地役权（40年至50年一轮回），并且都是可自然转让、自然抵押、自然继承、自然受遗赠、自然受赠与的“自然地役权”。

    继续地役权，是房屋所有权和建设用地使用权的附属权利，依照“房地合一”的原则，房屋所有权人转让房屋时，连同建设用地使用权的附属权利地役权一并转让。但无偿取得和使用的地役权，不得获取额外的利益。

    2.不继续地役权

    不继续地役权，亦称非连续的、非长期的、非稳固的、非固定的地役权，指地役权内容的实现，每次均以发生地役权人的事实要件为必要的地役权，这种地役权不限固定的地址与设施，或者根本不需要固定的地役权。譬如，建筑工地的临时性食宿地址，当然也要铺设水管、电线、电话等管线，也要利用供役地来临时凑合一下。但不会永久地居住下去，或者工程完工以后再到其他地方去，也是同样的手法，同样的不继续的地役权。这种现象，是建设用地使用权中的个案，绝大多数建设用地使用权是继续的地役权。

    不继续地役权，属于非正规的临时地役权，一般不形成转让的客观条件，除非建设用地使用权转让给了地役权人。在地役权行使期间内，可以分割或者联合行使地役权。

    第三，表现地役权与不表现地役权

    表现地役权与不表现地役权，亦称表见地役权与不表见地役权，指从形体上、外观上、颜色上可视察和可辨别的地役权。古代的“见”与“现”同义。如《赦勒歌》中的“风吹草低见牛羊”中的“见”字，读作“现”，亦有“表现”的含义。将这些情形列为分类的参考资料，不是要否定地役权存在的事实，而是要在不同的环境条件下辨别和确认地役权，保障相关设施能够按权利人按期维修。

    1.表现地役权

    表现地役权，亦称表见地役权，指依外形或可辨别的事实而表现的地役权。众所周知，地役权的标的物载体是有形物或者有体物。地役权人的标的物与供役权人的标的物有个接驳的连接点，连接点以内的是地役权人的，其余的是供役地人的。一般而论，地役权人的标的物比供役权的标的物要长一些，否则，就不能接驳，或者不能利用供役地人土地而设立地役权。如地面引水、引气、引线的地役权，均属于表现地役权。

    表现地役权，是比较容易辨别的地役权。辨别以后，是明晰地役权人的标的物与供役权的标的物的合理使用与维修，必要时可双方