当代物权法百科全书小辞典初稿612-1 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿612-1

    需役地及其使用权部分转让及地役权沿袭模式

    一、导论

    物权法关于“需役地以及需役地上土地承包经营权、建设用地使用权部分转让的，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权”的规定，为我们理解需役地及其使用权部分转让及其地役权沿袭模式打开了一扇窗户。这种物权法定原则与沿袭模式不是土地公有制国家所独有，连土地私有制国家同样如此。

    1.通则

    需役地及其上土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时受让人同时享有地役权的转让办法，同样适用于“地役权一并转让”的原则性规定。“地役权同享”沿袭制度的确立与实行，是基于主从物权和正副物权的粘连性、不可分离性的本质特征以及“换人不换权（地役权）”原则、办法起决定作用的恒定式特殊物权关系，对于规范与稳定地役权关系、保障新旧地役权人既定的合法权益具有重要的指导意义。

    2.公共利益沿袭模式

    公共利益的地役权沿袭模式，是扩大化的、无条件的、几乎是人人共享的沿袭模式，即使是土地私有制国家也很重视这种模式。

    如法国民法典第650条规定，为公益利用设立的役权，其标的是沿可通航或查漂流的河流开辟人行道路，建设或修整通道以及实施其他公共工程或市行政区的工程。一切与此种役权有关的事项，由法律或特别规章确定之。

    3.一般沿袭模式

    对于新地役权人而言所承袭的不光是权利，且包括承袭义务。原先是一个地役权人并且是地役权关系已经是理顺了的，而现在有新地役权人包括新旧多个地役权人地役权关系没有理顺的，或许会附设一些条件。

    如法国民法典第700条规定，如为其设定役权的土地后来被分割，对该土地的每一部分役权仍然存在。但是，不能因此而加重原设有役权的土地的负担。依此而言，例如通行权，分割后的土地的全体所有权人均应当从同一地点行使该项通行权。

    二、一般解析

    1.需役地及其使用权部分转让的“一并转让”的固定模式

    需役地及其使用权部分转让的“一并转让”或“打包转让”、“协同转让”的固定模式如下：

    A.土地承包经营权上需役地及其使用权部分转让的“一并转让”模式

    需役地及其使用权部分转让=土地承包经营权转让 土地使用权转让 需役地及其使用权部分转让 地役权转让

    需役地及其使用权部分转让=全套土地使用权和土地利用权转让＞需役地及其使用权部分单独转让

    需役地及其使用权部分转让=单个或者多个新的地役权人（需役地使用权人）受让地役权以及土地承包经营权、土地使用权、需役地使用权

    需役地及其使用权部分转让限制性顺序=土地承包经营权转让↘土地使用权转让↘需役地及其使用权部分转让↘地役权转让

    其中，土地承包经营权转让包括了土地使用权转让，但土地使用权转让不一定代表土地承包经营权转让。如出租、抵押土地使用权，并不一定出租、抵押土地承包经营权，而代表土地使用权的转让（出租）或者略式转让（抵押）。

    承包用地需役地及其使用权部分转让限制性顺序，是由主物权、正物权、大物权带动从物权、副物权、中小物权转让，并一并转让。

    抵押土地使用权的略式转让，是以土地使用权来抵押融资，当抵押人到期不能偿还抵押权人的债务时，才实现土地使用权的转让或者土地承包经营权转让；否则，就不能构成实现土地使用权的转让或者土地承包经营权转让。于土地使用权抵押期间，并没有实现抵押权，也没有实现土地承包经营权转让。

    B.建设用地使用权需役地及其使用权部分转让的“一并转让”模式

    需役地及其使用权部分转让=房屋所有权转让 建设用地使用权转让 需役地及其使用权部分转让 地役权转让

    需役地及其使用权部分转让=房屋所有权转让 全套土地使用权和土地利用权转让＞需役地及其使用权部分单独转让

    需役地及其使用权部分转让=单个或者多个新的地役权人（需役地使用权人）受让地役权以及房屋所有权、建设用地土地使用权、需役地使用权

    需役地及其使用权部分转让限制性顺序=房屋所有权转让↘建设用地土地使用权转让↘需役地及其使用权部分转让↘地役权转让

    其中划拨型建设用地土地使用权转让和需役地使用权转让，需通过公开招标、拍卖、挂牌或者协议方式转让。

    建设用地需役地及其使用权部分转让限制性顺序，是由主物权、正物权、大物权带动从物权、副物权、中小物权转让，并一并转让。

    2.原各个“一对一”模式演变为各个“一对多”或“多对一”模式

    土地承包经营权、建设用地使用权需役地粘连性、不可分离性的本质特征，即与农村田野地役权、建设用地地役权粘连性、不可分离性的本质特征构成聚合物权特征，指地役权寄存于需役地和供役地的全部，不能人为地分割为各个部分或者以一部分而存续。即使供役地或者需役地被多个权利主体分割，地役权不依被实际分割后的需役地和供役地若干部分而消灭。

    土地承包经营权上需役地是地役权的大本营，于需役地及其使用权部分转让前，需役地与供役地粘连的物权客体是“一对一”模式，需役地权利人与供役地权利人粘连的物权主体也是“一对一”模式。当土地承包经营权转让时，以上粘连的物权主体与客体就会发生变化，由各个“一对一”模式演变为各个“一对多”或“多对一”模式。无论是“一对一”或者“一对多”模式、或“多对一”模式的哪种模式，物权化保障机制是对于新老、多寡需役地权利人一视同仁地保护，供役地权利人的义务不